企业投资并购需要关注的“或有负债”及相关问题的法律分析
阚凤军
笔者参与各种投资并购项目数十起，尽管目标企业各不相同，但关注的问题相对集中，其中包括“或有负债”问题。下面就该问题进行初步探讨与分析，供感兴趣的企业与朋友参考。
一、或有负债的基本定义与理解
1、依据我国的《企业会计准则》规定，“或有负债”是指过去的交易或者事项形成的潜在义务，其存在须通过未来不确定事项的发生或不发生予以证实；或过去的交易或者事项形成的现时义务，履行该义务不是很可能导致经济利益流出企业或该义务的金额不能可靠计量。
2、“企业不应当确认或有负债”，亦即“或有负债”并不反映在财务报表中。但“或有负债”在很多情况下将成为“现实”的“负债”，直接导致企业价值的减损，严重时将导致公司的倒闭或清算。
因此，尽管“或有负债”处于“或有”状态，但该类负债的分析与评估对于争取评价目标企业或资产的价值、合理确定并购价格、设计合适充分的保障条款、搭建完善的交易架构等具有非常重要的影响。
我们在以往操作的项目中，一些企业并购的负责人为尽快完成项目的收购与交割，往往忽视对“或有负债”定性分析与定量分析，最终导致并购效果不佳，甚至造成重大投资损失。
二、投资并购中存在的“或有负债”
根据并购的基本操作模式可以分为股权并购及资产并购。其中，股权并购主要指新的投资者通过从目标公司现有股东购买股权或通过向目标公司增资扩股的方式进入目标公司，成为目标公司的股东，通过参与后续运营，实现投资目的；资产收购主要指投资者通过有选择性的购买目标公司资产，并通过运营来达到投资目的。本文所讨论的“或有负债”主要针对股权收购展开，同时，简要对资产并购可能存在的“或有负债”等情况进行分析。
1、股权并购过程中可能存在的“或有负债”
（1）企业对外应付账款利息。一些企业自认为某些债务已超过诉讼时效、或对方已放弃债权、或因内部管理混乱未及时对外付款等，导致企业仍然按照原债权金额做账，没有充分反映可能发生的欠款利息及违约金等。
（2）合同违约赔偿损失评估。长期客户形成稳定的关系后，比较容易忽视严格履约的重视程度。比如，有的企业在某一单重大合同上严重违约，但基于与对方的长期合作关系及相关高层领导的良性互动判断，并未重视合同违约情形，后因对方企业改制重组等因素，导致对方提出巨额索赔要求。
（3）产品的知识产权侵权赔偿。中国很多企业对于知识产权保护等问题重视程度不够，一方面，不注意产品采购过程中的知识产权担保问题；另一方面，对于自己销售的产品关于知识产权不侵权的“默示担保”义务等也没有概念。这个问题在一些知识产权比较密集的企业表现非常突出，一些所谓高科技企业经常会遇到同行业或国外竞争对手提出的知识产权方面的质疑与挑战，严重影响企业的正常运营，甚至威胁到企业的生存。
（4）企业潜在的劳动争议与索赔。《劳动合同法》实施后，该方面形成“或有负债”的风险相对较大。因此，需对企业劳动用工的合法性进行充分审核，而该项信息无法在财务报表中披露，企业主动披露的，亦不一定充分。是否签订劳动合同、是否足额缴纳社会保险、是否足额支付加班工资等需要充分予以关注。如果存在该等情形，将来产生仲裁或诉讼时，可以确定该等“或有负债”将必定成为“现实”“负债”。
（5）企业税务上可能“或有负债”。 税务上形成“或有负债”原则很多，如当地政府超越权限，擅自给予税收上的减免等；企业通过自认为比较合理的避税手段，但可能被认定为偷逃税款；企业内部因为缺乏专业的财务及税务上的专业人员，没有合理将相关经营反映在财务上。最近，我们国家加强对于非居民企业税务的管理（国税698号文），一些企业可能被追缴税款。另外，国家税务总局就关联企业之间交易的强化管理与规范等，都可能导致某些企业需要追加税款。上述问题，如果相关主管机构投入相当的时间与精力，可能会对某些企业产生非常大的影响与压力。
（6）环境保护“或有负债”。该类或有负债具有相当的隐蔽性和滞后性。很多企业的项目都能够通过有关部门的验收，但实际运行过程中却没有规范操作，这种行为在未经过相关机构查处之前处于“合法”状态，企业以外的投资者很难判断。
（7）企业对外提供的产品质量担保与售后服务承诺等。对于家电产品，其提供的质量保证期及免费售后服务时间每延长一年，其财务上可能承担的费用支出较上一年度大幅上升。另外，某些企业承诺的包退包换政策等，如果产品质量不稳定或出现其他不可控因素，将显著增加该企业未来的费用支出负担。
（8）企业提供的对外担保
（9）企业存在的未决诉讼与未决仲裁；
（10）其他。
2、资产收购中存在的“或有负债”
（1）资产的所有权被保留
（2）转让的资产处在法律强制执行状况
（3）转让的资产尚在运输途中或处于第三方保管范围
（4）资产已被抵押或质押
（5）转让的资产尚处于海关监管期
（6）转让的资产尚未没有完成相关对价的支付，如土地出让金的足额交纳等
（7）其他
三、发现、识别“或有负债”的方法和途径
无论何种方式或途径，都需要专业机构，包括会计师事务所、律师事务所、税务师事务所等机构的协同配合，简要介绍如下：
1、直接方式
（1）企业的财务报表，特别是报表批注部分；
（2）企业财务账目的调整与分析；
（3）企业内部人员的陈述；
（4）企业已收到的可能被处罚的相关法律文件等。
2、间接方式
（1）交易对方的询证
（2）相关司法机构的核实
（3）同行业的比较分析
（4）工商登记机构的查询
（5）已知信息的挖掘与跟进
阚凤军 广州安华理达律师事务所 020-28337942/13924073030
教育部关于印发《教育部高校哲学社会科学名刊工程实施方案》的通知
教育部
教育部关于印发《教育部高校哲学社会科学名刊工程实施方案》的通知
（2003年11月6日）
教社政〔2003〕12号
现将《教育部高校哲学社会科学名刊工程实施方案》印发给你们，请遵照执行。
教育部高校哲学社会科学名刊工程实施方案
改革开放以来，随着我国哲学社会科学事业的迅速发展，高校社科学报取得了长足的进步，不仅数量有较大增加，而且整体质量也有明显提高，不少刊物形成了自己的品牌和特色，在及时反映高等学校教学科研成果，促进学科建设和学术人才的成长，繁荣发展我国哲学社会科学事业，推动社会主义物质文明、政治文明和精神文明建设中发挥了重要作用。
为了贯彻“三个代表”重要思想和十六大精神,进一步落实江泽民同志关于哲学社会科学的三次重要讲话，实施《教育部关于进一步发展繁荣高校哲学社会科学的若干意见》（教社政[2003]1号）和《教育部关于加强和改进高校社科学报工作的意见》，更好地发挥高校社科学报的重大作用，教育部决定启动高校哲学社会科学名刊工程（以下简称名刊工程），旨在通过典型的示范、引导作用，促进社科学报进一步深化改革，开拓创新，整体水平再上新台阶。
一、总体目标
通过国家（包括新闻出版总署、教育部和主办单位）的支持和学报的改革，在五年时间内滚动推出20家左右能反映我国高校学术水平和学科特点、在国内外有较大影响的社科学报及其特色栏目。其中，培育出5-10种国内一流、国际知名的社科学报。逐步改变目前高校社科学报“全、散、小、弱”的状况，实现“专、特、大、强”的目标。
二、入选条件
1．坚持正确的政治方向和办刊宗旨，学术定位准确，形成了鲜明的特色。
2．坚持理论联系实际，在基础理论和应用理论研究方面，特别是在研究解决国家或地区经济社会发展中具有全局性、前瞻性、战略性的重大问题上推出了一批具有原创性和创新性的重大成果，有较高的社会知名度。
3．坚持改革创新，树立开放式的办刊理念，形成切实可行的办刊机制，建立科学高效的管理体制和运行机制，增强刊物的活力和竞争力。
4．主办高校具有较深厚的人文社科基础、较强大的学术研究队伍和学科优势；学校重视社科学报工作，指导和支持学报的改革与发展，给予学报一定的人事、分配、财务自主权。
5．注重编辑队伍的建设，拥有一支政治强、业务精、高素质的编辑队伍。
三、建设标准
名刊工程是国家重点支持的、为进一步加强高校哲学社会科学研究、展示我国高校哲学社会科学研究成果的一个重大工程。经过五年的建设，进入名刊工程的高校社科学报应达到以下标准：
1．能够在哲学社会科学领域引领学术研究的方向，推出一批在国内外学术界产生重大影响的特色栏目和优秀论文，为推动我国哲学社会科学理论的建设和发展提供新鲜观点、材料和方法。其中，发表省部级以上基金项目论文占所发文章总数的20%以上。
2．刊物的社会影响明显扩大，在南京大学中国社会科学研究评价中心研制的《中文社会科学引文索引》（CSSCI）、北京大学图书馆研制的《中文核心期刊要目总览》、中国社会科学院文献信息中心研制的《中国人文社会科学核心期刊要览》等文献计量和统计中的综合排位，列于高校社科学报前十名，综合性社科学术期刊前二十名。
3．学术质量有明显提高，有一批获得省部级以上优秀社科成果奖的论文。
4．积极吸引刊发国内外知名学者优秀论文，注意大力扶持学术新人，推动我国哲学社会科学研究队伍的建设。其中，特别是特色栏目的校外稿件要占有相当的比例。
5．形成科学的办刊机制，确立现代办刊理念，实行开门办刊，建立科学高效的内部管理制度，逐步实行国际通行的双向匿名审稿制度。
四、评审办法
（一）评审原则
1．公平、公开、公正。
2．注重质量，宁缺毋滥。
3．定性标准和定量标准相结合。
4．回避原则。
（二）评审标准
依据新闻出版总署公布的《中国社会科学期刊质量标准》，结合高校社科学报的特点制定相应的评审标准。
在评审中，在主办单位高度重视和积极支持的基础上，应参考以下四个方面的因素：（1）在新闻出版总署组织的历次评奖活动中的获奖情况；（2）在南京大学中国社会科学研究评价中心研制的《中文社会科学引文索引》（CSSCI）中的数据及排序；（3）北京大学图书馆研制的《中文核心期刊要目总览》、中国社会科学院文献信息中心研制的《中国人文社会科学核心期刊要览》以及《新华文摘》、《中国社会科学文摘》、《中国高校文科学报文摘》所提供的数据及排序。
（三）评审程序
（1）申报。由普通高等学校社科学报的主办单位向评审办公室申报。（2）资格审查。由评审办公室根据申报材料进行资格审查。（3）评审。由专家委员会评审。（4）公示。评审结果在有关新闻媒体上公示一个月，如有疑议，报评审办公室核查。（5）审定。根据公示反馈意见，领导小组审议。
五、政策支持
1．教育部或其他主管部门对每个入选学报投入25万元经费资助（第一年10万元，第二年10万元，第三年5万元）；入选学报的主办单位应按1：1的比例配套投入。资助经费主要用于提高刊物学术水平和学术质量，包括提高稿酬标准、稿件匿名评审费用、开展国内外学术交流和学术研讨等。
2．主办高校重视入选名刊工程学报的建设，在人才培养、加强管理、改善办刊条件、增强办刊活力等方面给予积极支持。
3．教育部或其他相关部门在申请创办新刊、出版增刊等方面给入选名刊工程的社科学报编辑部（杂志社）提供优惠政策。
六、组织管理
以教育部为主、入选学报主管部门积极支持配合、高校自建的方式，实行竞争入选、定期评估、不合格淘汰的动态管理。
（一）管理体制
成立领导小组，设主任、副主任各两名，成员若干名，负责对该项工程重大问题的决策。
组成专家委员会，由期刊界知名度高、熟悉学报工作的专家组成，主要负责该项工程的评审、检查评估工作。
评审办公室设在中国人文社会科学学报学会。有关工作在教育部社政司指导下开展。其主要职责是：（1）负责本方案实施细则的制定。（2）组织申报、评审和检查评估工作。（3）对名刊建设进行指导名刊工程，以各学报的主办学校为单位，在主管校长的领导下，组织实施。实施单位的主要职责是：（1）组织学报的改革和名刊工程的申报工作。（2）制定本单位入选名刊工程的具体建设计划，并负责落实。（3）为入选名刊工程的学报提供相应的办刊条件和经费支持。（4）定期检查入选名刊工程学报的执行情况。
（二）检查评估
为了促使进入名刊工程的学报尽快达到建设标准，教育部将在其进入名刊工程的两年后组织中期检查评估。主要内容和办法包括：
1．进入名刊工程的社科学报全面达到建设标准的情况。
2．主办单位在学报内部管理体制改革及办刊条件、经费、政策等方面支持社科学报名刊建设措施落实的情况。
3．检查评估采取专家组实地考察的办法。在检查评估中发现下列情况之一者，视具体情况给予通报批评、减少拨款、停止拨款限期整顿、撤消资格等处理。（1）入选学报在办刊理念、办刊机制、办刊质量等方面无明显改善；（2）主办单位的配套经费未到位或违反名刊建设工程资助经费使用的有关规定；（3）主办单位支持入选学报建设的政策措施未落实；（4）评估中有弄虚作假现象。
在社科学报进入名刊工程的第三年末，教育部组织专家组进行检查验收。验收合格者，继续予以支持。不合格者，则撤消其资格，不再给予政策支持。
七、实施步骤
名刊工程的申报评审工作拟分三批进行。第一批申报工作拟于2003年11月正式启动，拟评出5-10种社科学报进入名刊工程。
