劳动争议处理实践中，企业宣告破产后劳动者提起确认劳动关系、请求支付经济补偿和工伤保险待遇类案件屡有发生。对于涉及破产企业劳动争议中究竟应当将破产管理人作为当事人，还是把破产企业作为当事人，观点不一，分歧较大。现实中笔者曾遇到这样一起案例：
1996年11月郑某进入某集团公司物业分公司工作，双方没有签订劳动合同。2007年5月30日该集团公司被宣告破产，但部分下属分公司和分厂仍继续经营。 2008年1月4日原告在工作过程中受伤。在申报工伤过程中，郑某与物业分公司因是否存在劳动关系发生争议，郑某于2008年9月7日以物业分公司为被申请人向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方存在劳动关系。2008年9月16日郑某又追加集团公司破产管理人为被申请人，并要求确认与破产管理人存在劳动关系。2008年12月8日劳动仲裁委员会作出裁决，确认郑某与物业分公司之间存在事实劳动关系。郑某不服，起诉至人民法院，要求确认其与破产管理人存在劳动关系。破产管理人不服，以与申请人无劳动关系为由也起诉至法院。后经两审终审，中级人民法院判决认定郑某与集团公司破产管理人之间存在劳动关系。
案件虽经两审终审而终结，然而仲裁机构和人民法院对案件中所涉及的几个问题却仍存疑问。一是涉及破产企业的劳动争议中破产管理人能否成为诉讼主体？二是企业的分支机构被吊销营业执照后是否仍具备诉讼主体资格？三是破产管理人能否成为劳动关系的主体？
一种观点认为，根据《民法通则》第45条和第47条规定，企业被吊销营业执照或者依法宣告破产后，企业法人终止。根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第60条规定 “对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼。”的规定，在涉及企业破产的劳动争议案件中，应当将破产管理人列为当事人，被吊销执照的企业或者被宣告破产企业，不具备民事诉讼主体地位。因此，案例中的集团公司被宣告破产后，其法人资格终止，且物业分公司的营业执照被吊销，所以应当由破产管理人作为当事人参加仲裁和诉讼活动，并可以破产管理人作为劳动关系的一方主体。
另一种观点认为，营业执照作为企业注册登记的法定证书，只是企业取得营业资格的标志。吊销营业执照作为一种工商行政管理处罚措施，其目的在于停止公司营业，禁止其进行新的经营活动。从这个意义上讲，营业资格与企业的法律人格是相分离的，营业资格的丧失并不必然导致企业民事主体资格的丧失，而只是导致公司解散与清算程序的启动。企业法人被吊销营业执照后，未经清算前，其民事主体资格仍然存续，在诉讼中仍应以该企业的名义参加诉讼，企业主体资格的取消以企业清算完结并办理注销登记为条件。因此，在本案中，虽然某物业分公司的营业执照被吊销，但其民事主体资格仍然存在，根据《劳动合同法实施条例》第四条的规定，本案中劳动关系的双方主体可以确定为郑某与物业分公司或者某集团公司。破产管理人作为破产程序中由人民法院临时指定的组织，根据《破产法》第二十五条规定精神，破产管理人在仲裁或诉讼活动中的地位，只是破产企业的诉讼代表，与破产企业是一种代理关系，因此其并不具备诉讼主体资格。同时，由于破产管理人不属于《中华人民共和国劳动合同法》第二条所规定的用人单位范围，所以不能成为劳动关系的一方主体。
笔者认为，第二种观点符合《中华人民共和国破产法》中对破产管理人和破产企业间关系的界定，也注意到《劳动合同法》中有关用人单位范围的规定，有效避免了破产管理人被确认为劳动关系主体的尴尬。
对于涉及破产企业的案件，特别是涉及劳动者要求确认与破产企业存在劳动关系的案件，仲裁机构和人民法院在具体程序上，可以从几个方面操作：一是在立案审查环节，应当及时向当事人进行必要的法律释明，指导当事人在仲裁申请和诉状中列破产企业为当事人，列破产管理人为诉讼代表人。二是在文书送达环节，文书送达破产管理人或者破产管理人委托的人员即视为送达，不必以破产企业与破产管理人之间签订有委托协议为前提。三是在裁决和判决时，判项中法律责任的承担主体应当确定为破产企业而不能是破产管理人。
河南省洛阳市人力资源和社会保障局 王怀欣
铁路系统中外合资合作项目审批管理办法
铁道部
铁路系统中外合资合作项目审批管理办法
1998年5月4日，铁道部
第一章 总 则
第一条 为进一步扩大铁路对外开放，更好地利用外商直接投资来提高铁路行业的技术装备水平和管理水平，规范铁路系统中外合资合作项目的审批和管理，促进中外合资合作企业的健康发展，根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《铁路法》等有关法律法规，制定本办法。
第二条 本办法所称的铁路系统中外合资合作项目是指具有企业法人资格的铁路单位与外商共同投资在中国境内举办的中外合资企业、中外合作企业以及其它形式的外商投资项目（以下简称中外合营项目或中外合营企业）。
第三条 铁路系统中外合营项目应遵循下列原则：
1．必须符合国家《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》；
2．必须符合铁路行业的发展规划和技术引进政策；
3．必须有利于提高铁路技术装备水平和产品档次；
4．必须有利于提高铁路企业的管理水平和经济效益。
第四条 本办法适用于铁路单位在中华人民共和国境内举办的中外合资、合作项目。
第二章 审批管理
第五条 铁道部是铁路系统中外合营项目的统一归口管理部门，具体审批管理业务由铁道部对外合作司会同部内有关司局承办。
各铁路企业主管部门（指各路局、总公司等）是本单位中外合营项目和企业的归口管理部门。
第六条 以生产经营铁路产品为主的中外合营项目，无论投资规模大小，均应报铁道部审批。
其它非铁路产品的中外合营项目，在征得本企业主管部门同意后，可报铁道部或地方政府审批，其投资权限执行铁道部铁财〔1998〕18号文的有关规定。
中外合营项目在经审批机构审批同意后，各企业主管部门应在两个月内报铁道部对外合作司备案。具体备案内容参见铁路系统中外合营项目基本情况表（附件一）。
第七条 审批权限：
1．投资总额在3000万美元（不含3000万美元）以下的项目，由铁道部审批，并根据项目建设性质报国家计委和国家经贸委备案；
2．投资总额在3000万美元（含3000万美元）以上的项目，报国家计委审批；
3．投资总额在1亿美元（不含）以上的项目，报国家计委审核后由计委报国务院审批；
4．租赁、非铁路运输、旅游、货运代理、投资性公司、广告、建设业等行业的中外合营项目，按国家有关规定由铁道部分别转报国务院各行业主管部门审批。
第八条 任何单位和部门不得越权审批中外合营项目，任何企业未经本企业主管部门同意，不得直接向地方政府申办中外合营项目。
第九条 现有铁路系统中外合营企业如有变更合营对象、股权转让、增加注册资本等情况或合营期满需延期的，均应向原审批机构重新办理审批手续。
第十条 申报程序
（一）由中方合营者向企业主管部门呈报拟与外方合营者设立合营企业的项目建议书（或初步可行性研究报告）。项目建议书在经企业主管部门审查同意并转报审批机构批准后，合营各方才能进行以可行性研究报告为中心的各项工作，在此基础上商签合营企业协议、合同、章程。
具体申报审批程序参见铁路系统中外合营项目申报审批程序（附件二）。
（二）申请设立的中外合营项目应由中方合营者一方负责向审批机构报送下列正式文件：
1．项目建议书；
2．合营各方共同编制的可行性研究报告；
3．合营各方授权代表签署的合营协议、合同和章程；
4．董事长、副董事长、董事人选名单；
5．中方企业法人营业执照影印件；
6．外方资信证明及商业登记证（营业执照）影印件；
7．国有资产评估报告和国有资产管理局批复文件；
8．环境影响评价报告和环境保护局批复文件；
9．其它有关材料。
主要申报文件内容和要求参见铁路系统中外合营项目筹建基本文件（附件三）。
第十一条 投资总额在500万美元以下的中外合营项目，若现有各项资料较为齐全，中方合营者在征得企业主管部门和铁道部审批机构同意后，项目建议书和可行性研究报告可一并编制，上报审批。
第十二条 投资总额在1000万美元（含1000万美元）以上的中外合营项目，项目可行性研究报告必须由中外双方共同委托的具有甲级资质的咨询机构或建筑设计单位编写。
第十三条 注册资本与投资比例
（1）投资总额在300万美元（含300万美元）以下的，其注册资本不得低于投资总额的百分之七十；
（2）投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本不得低于投资总额的百分之五十，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；
（3）投资总额在1000万美元以上至3000万美元（含3000万美元）的，其注册资本不得低于投资总额的百分之四十，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元；
（4）投资总额在3000万美元以上的，其注册资本不得低于投资总额的三分之一，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元；
（5）需要增加投资的，应按上述规定追加注册资本；
（6）中外合营项目外方投资比例不得低于注册资本的百分之二十五。
第三章 经营、监督、管理
第十四条 中外合营企业按照批准的合同、章程进行经营管理，享有国家规定的自主权。
第十五条 中外合营企业从合营方或第三方引进的技术必须是先进和适用的，在订立技术转让协议时，必须维护合营企业独立进行经营管理的权利；技术转让协议的签订，应经企业主管部门审查同意。
第十六条 中外合营企业可根据生产经营需要设立分支机构。在境内设立分支机构，由原审批部门审批；在境外设立分支机构，由铁道部对外合作司报国家有关部门审批。
第十七条 中外合营企业各方应当在合营合同中明确设定出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴清各自的出资额。
合营企业依照有关规定经注册会计师验资后发给合营各方的出资证明书，应当报送原审批机构和工商行政管理机关备案。
合营合同中规定一次缴清出资额的，合营各方应当从营业执照签发之日起六个月内缴清。
合营合同中规定分期缴付出资额的，分期出资的总期限不得超过下述年限：
1．注册资本在50万美元以下（含50万美元）的，自营业执照核发之日起一年内，应将资本全部缴齐；
2．注册资本在50万美元以上、100万美元以下（含100万美元）的，自营业执照核发之日起一年半内，应将资本全部缴齐；
3．注册资本在100万美元以上、300万美元以下（含300万美元）的，自营业执照核发之日起两年内，应将资本全部缴齐；
4．注册资本在300万美元以上、1000万美元以下（含1000万美元）的，自营业执照核发之日起三年内，应将资本全部缴齐；
5．注册资本在1000万美元以上的，出资期限由审批机构根据实际情况审定。
第十八条 合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资额的，即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资额。逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。守约方应当在逾期后一个月内，向原审批机构申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义务。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资额造成的经济损失。
第十九条 中外合营企业的主管部门和审批管理部门应对企业的投资到位、产品销售、原材料与设备采购等重要事项进行认真督查。
已注册运营的中外合营企业的主管部门每半年（每年的七月底和次年的一月底前）应向部对外合作司报告一次企业筹建过程或生产经营的进展情况，具体格式参见铁路系统中外合营企业生产经营情况表（附件四）。
第二十条 中外合营企业不得利用优惠政策进口与生产经营无关的设备、原材料在国内进行高价倒卖，从中牟利；外商投资的实物和设备不准以次充好、以旧顶新、低价高报，合营企业的产品必须按合同规定的比例外销，销售价格由合营双方共同审定。
第四章 中方人员管理
第二十一条 中外合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事会根据平等互利的原则，依法决定合营企业的重大问题。
第二十二条 中外合营企业职工的招聘、辞退、工资福利、劳动保险、劳动保护、劳动纪律等事宜，按照《中华人民共和国劳动法》、《外商投资企业劳动管理规定》等法律法规办理。
第二十三条 中外合营企业职工有权按照《中华人民共和国工会法》、《中国工会章程》的有关规定，建立基层工会组织，开展工会活动。
第五章 期限、终止与清算
第二十四条 中外合营企业的合营期限，由合营各方协商决定。一般项目的合营期限原则上为10年至30年。投资大、建设周期长、资金利润率低的项目，由国外合营者提供先进技术或关键技术、生产尖端产品的项目，或在国际上有竞争力的产品的项目，其合营期限可延长到50年。经国务院特别批准的可在50年以上。
第二十五条 中外合营企业的合营期限，由合营各方在合营企业协议、合同、章程中作出规定。合营期限从合营企业营业执照签发之日算起。
第二十六条 中外合营项目在下列情况可终止与清算：
1．合营期限届满；
2．发生严重亏损，无力继续经营；
3．合营一方不履行协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；
4．因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营的；
5．未达到经营目的，同时又无发展前途的；
6．合同章程所规定的其它解散原因已经出现的。
在条款2、3、4、5、6项情况发生时，应由董事会提出终止申请书，报原审批机关办理。
在条款3项情况下，不履行协议、合同、章程规定义务的一方，应对所造成的损失依法予以赔偿。
第二十七条 中外合营项目的清算，按国家有关规定办理，并将清算结果报原审批机构，同时向原登记管理机构办理注销登记手续，缴销营业执照。
第六章 附 则
第二十八条 中外合营企业中的中方职工，因工作需要出国考察、洽谈业务、开董事会、学习或接受培训，由企业主管部门按铁道部有关临时出国审批权限办理。
第二十九条 香港、澳门、台湾地区的公司、企业和其它经济组织或者个人以及在国外居住的中国公民在中国大陆设立合资、合作企业的，参照本办法办理。
第三十条 铁路干线、支线、地方铁路的建设经营审批程序仍按部现行规定，由部有关部门办理，不纳入本办法管理范围。
第三十一条 本办法由铁道部对外合作司负责解释。各企业主管部门可根据本办法制定实施细则。
第三十二条 本办法自发布之日起实施。
附件：一、铁路系统中外合营项目基本情况表
二、铁路系统中外合营项目申报审批程序
三、铁路系统中外合营项目筹建基本文件
四、铁路系统中外合营企业生产经营情况表
附件一：铁路系统中外合营项目基本情况表
填表单位：（企业主管部门） 时间：199 年 月 日
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|企业名称（中文）： |
| （英文）： |
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|注册地址： |法人代表： |
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|电话： |传真： |
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|职工人数： |其中外籍职工人数： |
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|经营范围： |
| |
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|生产规模： |
| |
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|企业类别： 合资 合作 企业建立方式： 新建 改造 |
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|批准证书号码： |工商登记号码： |
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|批准时间： 年 月 日 |工商登记时间： 年 月 日 |
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|审批机构名称： |登记机构名称： |
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|中方投资者： 1、 |
| 2、 |
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|外方投资者： 1、 |
| 2、 |
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|投资总额 万人民币| 折合 万美元|
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|注册资本 万美元|外方投资比例 ％ |
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|中方出资额： |外方出资额： |
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|资金缺口额： 解决办法： |
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|中方出资方式： |
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|外方出资方式： |
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|批准的经营年限： |
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附件二：铁路系统中外合营项目申报审批程序（略）
