国家外汇管理局关于改革外商投资项下资本金结汇管理方式的通知
国家外汇管理局
国家外汇管理局关于改革外商投资项下资本金结汇管理方式的通知
(2002年6月17日 国家外汇管理局发布)
汇发〔2002〕59号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部，深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局：
为进一步改善外商投资环境，提高外商投资项下资本金结汇监管效率，便利企业投资资金运作，国家外汇管理局决定在总结前段部分地区试点经验的基础上，在全国范围内实施外商投资项下资本金结汇管理方式改革。为保证此项改革的顺利实施，现将有关事项通知如下：
一、改革外商投资项下资本金结汇管理方式，是指改变目前外商投资项下资本金结汇由国家外汇管理局各分支局、外汇管理部（以下简称“外汇局”）逐笔审批，银行凭外汇局核准件办理的管理方式，实行外商投资项下资本金结汇授权外汇指定银行（以下简称“银行”）直接审核办理。即外汇局根据相关条件，将外商投资项下资本金结汇核准权授予符合条件的银行，由银行在权限范围内履行审核、统计监测和报备责任。外汇局通过被授权银行对外商投资项下资本金结汇实施间接监管。
二、外商投资项下资本金是指经外汇局核定最高限额的外商投资企业资本金帐户内的外汇资金。资本金帐户以外的其他资本项下外汇资金结汇，仍须经外汇局核准。
三、符合下列条件的银行可向所在地外汇局提出授权申请：
（一）具备经营结售汇业务资格且近三年资本项目结售汇业务无重大违规记录；
（二）对外商投资项下资本金帐户限额管理具有完善的控制措施；
（三）有完善的资本金结汇管理内部控制制度；
（四）资本金结汇统计监测预警体系健全，保证及时向所在地外汇局报送资本金结汇统计监测数据及业务中发生的异常情况。
四、银行向所在地外汇局申请授权时，须提供以下资料：
（一）书面申请（包括近三年来资本项目外汇业务操作情况及法规执行情况）;（二）《经营金融业务许可证》（复印件）；
（三）外商投资项下资本金入帐、结汇内控制度。内控制度应包含以下内容：
1、资本金帐户入帐，结汇操作规程；
2、资本金帐户入帐最高限额控制措施；
3、资本金入帐、结汇经办复核和分级审核制度；
4、资本金入帐、结汇统计报告制度。
（四）拟从事该项业务人员情况；
（五）外汇局要求提供的其他资料。
五、银行的授权申请由所在地分局、外汇管理部负责审批。各分局、外汇管理部应逐项审核银行是否具备被授权条件，对符合条件的银行，授权其办理外商投资项下资本金结汇审批业务，并定期公布被授权银行名单。
六、被授权银行应严格按照外汇管理有关规定及资本金结汇操作规程（附件一）办理资本金入帐及用于投资项目正常开支的资本金结汇审核。入帐外汇资金必须符合外汇局核定的资本金帐户收入范围；资本金帐户入帐累计额，即贷方累计发生额不得超过外汇局核定的帐户最高限额；资本金结汇所得人民币资金只能用于投资项目的正常生产经营开支。
七、外汇局已运行《外汇帐户管理信息系统》的，被授权银行应于业务结束的下一个工作日向所在地外汇局传输资本金帐户及入帐、结汇等的原始交易数据；未运行《外汇帐户管理信息系统》的，被授权银行应当于每月前5个工作日内向所在地外汇局报送上月《外商投资项下资本金结汇统计表》（附件二）；办理单笔结汇额超过100万美元或单一企业当日累计结汇额超过100万美元，银行应当于业务结束的下一个工作日以传真形式向所在地外汇局报送《外商投资项下资本金大额结汇情况表》（附件三）；被授权银行在办理入帐、结汇业务中发现异常情况应及时向所在地外汇局报告。
八、各分局、外汇管理部要加强对被授权银行的监管，督促其按时报送数据、报表及其它资料，认真做好被授权银行资本金结汇统计分析，不定期地抽查被授权银行资本金结汇情况，对异常情况要及时调查了解并向上级局反映，对违规问题要及时纠正、处理。同时，对被授权银行实行现场检查制度，每半年对被授权银行现场检查1-2次，全面了解被授权银行办理资本金结汇的情况，检查被授权银行资本金结汇合规性及内控制度的执行情况。各分局、外汇管理部应于每季季后15个工作日内向总局报送外商投资项下资本金结汇监管报告和外商投资项下资本金结汇情况季报表（附表四）。
九、被授权银行不按规定要求履行资本金结汇审核、统计、报告责任和资本金帐户限额控制出现严重错误的，外汇局除按外汇管理有关规定对其处罚外，还可暂停对其授权三个月。三个月期满，若该银行已纠正错误，外汇局可恢复授权，对违规情节特别严重或暂停期内未能进行整改的，可取消对该银行的授权。
十、为确保外商投资项下资本金结汇管理方式改革的顺利实施，各分局、外汇管理部应做好以下工作：
（一）结合各地实际情况，制定本地《外商投资项下资本金结汇被授权银行审核实施细则》，报总局备案后组织实施。
（二）组织开展外商投资项下资本金结汇管理方式改革和投资外汇管理政策的宣传和培训。
（三）在对银行授权的同时，应对现有外商投资项下资本金帐户开户情况进行全面清理，查清银行有无擅自开立资本金帐户、入帐金额是否超过外汇局核定最高限额、有无擅自办理资本金结汇等。对清查出的问题依据相关法规进行处理。
（四）对拟授权银行报送的业务基础数据进行核对、确认。一是核对资本金帐户帐号、最高限额等开户信息。核对方法是将银行报送的资本金帐户开户情况与外汇局核准件、外商投资企业外汇管理信息系统中的开户信息一一核对。二是核对自帐户开户到拟授权日各帐户收支累计发生额及其划分情况（即累计收入：境外汇入，境内划入；累计支出：汇出境外、境内划出、结汇）。这一数据是资本金帐户的初始数据，当银行被授权后，其资本金帐户数据将在该数据基础上滚动运行。
十一、本通知自2002年7月1日起执行。执行中如有问题，请及时向国家外汇管理局资本项目司反映。
附件：
1、资本金结汇操作规程
2、外商投资项下资本金结汇统计表（略）
3、外商投资项下资本金大额结汇情况表（略）
4、外商投资项下资本金结汇情况季报表（略）
二ＯＯ二年六月十七日
附件一
资本金结汇操作规程
法规依据
审核材料
审核要素
审核原则
授权范围
注意事项
《结汇、售汇及付汇管理规定》
《关于加强资本项目外汇管理若干问题的通知》
《资本项目收入结汇暂行办法》
《关于对外商投资项下资本金结汇管理方式进行改革的通知》
1、 书面申请（注明资本金帐号、到资情况、结汇币种、金额、用途等）
2、 营业执照和外汇登记证（原件验后返还，复印件留底）
3、 结汇所得人民币资金用途的支付证明（如工资名册、购货合同、房屋租赁合同、买地协议、工程合同等；或在规定时间内提供的发票等有效单据）
4、 视情况要求补充的其他材料
1、 资本金帐户入帐最高限额即贷方累计发生额
2、 资本金帐户余额
3、 外汇登记证年检核证情况
4、 企业经营范围
1、 超过贷方累计发生额的不予结汇。
2、 超过帐户余额的不予结汇。
3、 超出企业经营范围的不予结汇。
经外汇局核准并在被授权银行开立的资本金帐户结汇，由银行审核。未参加上年度年检或年检不合格外商投资企业的资本金结汇仍由外汇局审核。
1、 单笔结汇额超过100万美元或单一企业当日累计结汇额超过100万美元的，应于业务结束的下一个工作日以传真形式向外汇局报送《外商投资项下外汇资本金大额结汇情况表》。
2、 每月前5个工作日内向外汇局报送上月《外商投资项下外汇资本金结汇统计表》。
3、 在办理入帐、结汇业务中发现异常情况及时向外汇局报告。
4、 已与外汇局联网的被授权银行，业务结束的下一个工作日向外汇局传输原始交易数据。
如何理解区分牵连犯和想象竟合犯
顾国云
内容提要：牵连犯和想象竟合犯是刑法上比较容易混淆的两种犯罪形态，牵连犯与想象竟合犯的本质区别在于行为人实施了一个还是数个行为，想象竞合是实质的一罪，即行为人实施一行为，而牵连犯的首要条件是其行为的复数性，也即数行为的存在是构成牵连犯的前提条件。
关键词：犯罪形态 牵连犯 想象竟合犯
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我国刑法理论上除牵连犯以外，还有许多罪数形态，如吸收犯、想象竟合犯以及结合犯等。那么怎样理解和区分牵连犯与想象竟合犯呢？
一、牵连犯和想象竟合犯的本质区别
牵连犯和想象竟合犯同属“处断的一罪”中的罪数形态，因而在理论上又有许多若干相同或相似之处，实践中经常会发生混淆。所谓想象竞合犯是指一个行为触犯数个罪名的罪数形态。由此概念分析，牵连犯和想象竟合犯都存在触犯数个罪名的情况，而且往往可以找到数个结果和数个罪过，此外，牵连犯的方法犯罪行为或结果犯罪行为有时经常被人理解为是犯罪方法或犯罪结果，这就使两者经常被人们混同。
成立牵连犯的首要条件是其行为的复数性，也即数行为的存在是构成牵连犯的前提条件。而这一点又恰恰是牵连犯和想象竟合犯最关键的区别，因为，想象竞合是实质的一罪，即行为人实施一行为所采取的犯罪方法或造成的犯罪结果虽然可能触犯其他罪名，但因其只有一个行为，也就不存在有方法行为或结果行为的问题。由此可见，牵连犯与想象竟合犯的主要区别就在于行为人实施了一个还是数个行为，掌握了这一点也就可以从本质上将两者区别开来。
二、如何理解牵连犯
（一）牵连犯的数行为之间首先应具有牵连关系
牵连犯应是指犯罪人以实施某一犯罪为目的，而其犯罪方法或结果行为触犯其他罪名的犯罪。无刑法规定性和不实行并罚性，应是牵连犯的本质特征。牵连犯是我国刑法理论中众多罪数形态之一，也是司法实践中运用颇多的一个概念。牵连犯作为传统刑法理论上与数罪并罚相对应的一个形态，近年来一直受到刑法理论界一些学者质疑，而在司法实践中的运用也极不统一，认识颇不一致。特别是我国新刑法生效实施后，理论和实践上对此问题的分歧更大，可谓众说纷坛。这多少给司法实际部门的操作带来一定程度的混乱。其中争议焦点主要集中在对牵连犯的定义和特征。牵连犯中的牵连关系、对牵连犯的处罚原则以及牵连犯与其他罪数形态的区别等问题上。
我国1979年颁布的第一部刑法以及1997年经修订后的现行刑法对牵连犯的概念和处罚则未作明文规定，但理论上和司法实践中一般均加以认可和适用。
牵连犯是指犯罪人以实施某一犯罪为目的，而其犯罪的方法或结果行为触犯其他罪名的犯罪。牵连犯的数行为之间首先应具有牵连关系，否则就不成其为牵连犯。强调牵连犯的成立行为人应具有主观因素，最根本的一点是为了突出反映牵连犯中本罪与他罪之间的不同地位以及相互关系，如果不问行为人的方法行为或者结果行为与犯罪的目的之间的关系，即可认定为牵连犯的话，这无疑将扩大牵连犯的范围。同样，牵连犯是数个行为之间的牵连，也即牵连犯成立的前提条件是行为人必须有数个独立犯罪行为的存在，如果没有数个独立犯罪的存在，也就无所谓有牵连问题的存在。例如，用放火的方法杀人或者放火导致他人被烧死，由于在这些情况下，行为人尽管有方法或结果，但是这些方法或结果均不是独立的行为，因此，理论上和实践上均不以牵连犯加以认定。
（二）牵连犯的成立必须具有四个条件
1、是行为的复数性。也即牵连犯的成立必须有数个犯罪行为的存在，而不仅仅只是触犯了数个罪名。如果一个行为触犯数罪名（如用放火的方法杀人或者放火导致他人被烧死），就不能以牵连犯加以认定，而只能以想象竞合犯论处。
2、是行为的独立性。也即构成牵连犯的数个行为必须是在刑法分则上具备独立构成要件的犯罪行为。如果虽有数个独立行为，但其中只有一个行为可以成罪，而其他行为不可成罪（如以色相勾引抢劫他人钱财的，其中色相勾引不能独立成罪），则也无所谓有牵连犯问题的存在。
3、是行为的异质性。也即构成牵连犯的方法行为或者结果行为与目的行为必须触犯不同的罪名，相同的罪名不能构成牵连犯。例如，行为人以伪造证件印章的方法，诈骗他人钱财，由于伪造证件印章的行为与诈骗的行为均可构成独立的犯罪，因而就可以牵连犯加以认定。反之，如果行为人连续实施几个相同的犯罪行为，尽管行为与行为之间具有一定的联系（如以窃得的交通工具去盗窃其他货物），也不能以牵连犯加以认定，而只能以连续犯论处。
4、是行为的牵连性。也即构成牵连犯的数个独立的不同罪名的犯罪行为之间必须具有牵连关系，这种牵连关系既可以是目的行为与方法（手段）行为的关系，也可以是原因行为与结果行为的关系。
（三）牵连犯必须以数个独立的犯罪行为之间具有牵连关系为必要条件
牵连犯应是主观因素和客观因素的有机统一体，牵连关系的形成既不能脱离行为人的主观因素，也不能脱离行为人的客观因素。认定牵连犯必须综合考虑行为人的主观因素和行为人的客观因素，两者不可偏废。如果只注意行为人的主观因素而置行为人的客观因素于不顾，就会将不具有牵连关系的数个犯罪也按牵连犯加以认定；同样，如果只注意行为人的客观因素而置行为人的主观因素于不顾，就会将同时发生但主观上并无联系的数个犯罪以牵连犯加以认定。
对于行为人的主观因素之认定，应以“一个犯罪目的”作为标准，正是因为有了这个犯罪目的，行为人主观上才有牵连意图。例如，行为人通过伪造公文证件实施诈骗行为，从主观上分析，如果行为人没有占有他人财物的目的，其就不会实施伪造证件的行为，即伪造公文证件的行为以及以后实施的诈骗行为，均是为了占有他人的财物。这里的占有目的明确无误地将行为人的牵连意图反映了出来。
对于行为人的客观因素之认定，应从严掌握并有具体统一的标准。在客观上，只有行为人的方法行为与目的行为或原因行为与结果行为在法律上包含于一个犯罪构成客观要件之中，才能作为认定牵连犯客观因素的标准。这一标准即规范，又具有可操作，只有行为人的方法行为与目的行为或原因行为与结果行为在法律上包含于一个犯罪构成客观要件之中，才能作为认定牵连犯客观因素的标准。这一标准既规范，又具有可操作性，同时也可以适当地限制牵连犯的适用范围，符合法制建设的一般要求。例如，行为人通过伪造公文证件实施诈骗行为，之所以可以构成牵连犯，除行为人在主观上具有一个犯罪目的以外，在客观上行为人的伪造公文证件行为又正好符合诈骗罪“虚构事实、隐瞒真相”的客观要件，也即作为方法的伪造公文证件行为完全被作为目的的诈骗行为构成要件中的客观要件所包含，因此，具备了牵连犯构成的主、客观因素。反之，如果行为人通过盗窃抢支弹药实施抢劫行为，虽然行为人在主观上也可能只具有一个犯罪目的（或称最终的犯罪目的），且在客观上盗窃抢支弹药的行为与抢劫行为也形成了“通常”的手段行为与目的行为之间的关系，但由于盗窃枪支弹药的行为无法被抢劫罪构成要件中的客观要件所包含，所以不能以牵连犯加以认定。
（四）按照传统的刑法理论，对牵连犯的处罚则应不实行数罪并罚，而是从一重处断或从一重罪处断，也即在处理时按牵连犯数罪中的最重的一个罪定罪，并在其法定刑之内酌情从重处罚
牵连犯作为罪数形态的一种，它完全是与数罪并罚相对应的一组罪数形态概念中的一个，也即从根本上讲，既然是牵连犯，就不应该有数罪并罚的问题，如果实行数罪并罚，也就不是牵连犯。无刑法规定性和不实行并罚性，理所当然的应该是牵连犯的本质特征。
牵连犯的本质在于其是实质上的数罪，处断上的一罪。牵连犯虽在实质上属于数罪，但因数罪之间的特殊关系（即牵连关系）的存在而客观上降低了其社会危害的程度，因此，对其不实行并罚也确实有一定的合理性。对于牵连犯的认定应从严把握，以防随意将理应数罪并罚的犯罪当作牵连犯对待；但对于牵连犯的处罚，则必须坚持从一重罪处罚的原则而不能实行并罚。在处罚时的具体做法应该是：先比较各罪法定刑（而不是宣告刑）的轻重，找出一个最重的法定刑，然后在这个幅度内决定刑罚。在比较法定刑的轻重时应依此标准：即主刑刑种的轻重，依照管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑的顺序依次递重；同种之刑以最高刑之较长者为重，最高刑相同者以最低刑较长者为重。当然，如果在一个罪里有数段法定刑时，这里所作比较的法定刑就应根据行为的具体情况选择一个相应的法定刑，而不是简单地以这一个罪的最高法定刑作为比较的依据。
牵连犯作为一种刑法条文没有明文规定、且不能实行数罪并罚的罪数形态，我国刑法对牵连犯的概念及处罚原则未作规定，从而导致了理论和实践中适用的不一致，但不能因牵连犯难以认定而要将此概念予以废除或对牵连犯实行数罪并罚，因为，刑法不可能包罗万象，在认定犯罪行为时，总有一些特殊情况存在，牵连犯的特殊性就在于其数行为之间的牵连性，即在同一犯罪目的下所形成的目的行为与方法行为或者原因行为与结果行为的关系。正是这一特殊性才决定了对牵连犯不能实行数罪并罚。
三、如何理解想象竟合犯
想象竟合犯是指以一个故意或者过失，实施一个犯罪行为，同时侵犯了数个客体，触犯了数个罪名的犯罪。想象竟合犯必须具备两个条件。
1、实施一个行为（包括故意或者过失）。
2、触犯数个罪名（不同种的罪名）。
我国刑法对想象竟合犯没有明确的规定，但这种犯罪不适用数罪并罚的原则，应当从一重罪处断，即按其中法定刑最重的一个处罚。
（作者单位:山东省东营市垦利县人民法院 邮编;257500 电话:2524253）
